Дифференциация гражданско-правовых и публично-правовых аспектов осуществления брокерской деятельности

Вусловиях современного рынка ценных бумаг профессиональная деятельность брокеров играет ключевую роль в обеспечении эффективного функционирования финансовой системы. Брокеры, выступая в качестве посредников между эмитентами и инвесторами, способствуют ликвидности рынка, а также предоставляют участникам доступ к широкому спектру финансовых инструментов.

Требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также к их деятельности перечислены в статье 10.1-1 Ф3 №39 «О рынке ценных бумаг» [1], которые включают в себя: –Обязанность организовывать систему внутреннего контроля. Это требование обусловлено необходимостью обеспечения надёжности и эффективности деятельности брокеров, а также защиты интересов инвесторов.

Система внутреннего контроля представляет собой совокупность организационных мер, методик и процедур, направленных на обеспечение соблюдения законодательства, внутренних правил и стандартов профессиональной деятельности. Она включает в себя следующие элементы: –Управление рисками. Система внутреннего контроля позволяет идентифицировать, оценивать и управлять рисками, связанными с деятельностью брокера. Это включает риски, связанные с операциями с ценными бумагами, финансовыми инструментами, а также риски, связанные с нарушением законодательства и нормативных актов.

–Обеспечение соблюдения законодательства. Система внутреннего контроля помогает брокеру соблюдать все применимые законы и нормативные акты, регулирующие рынок ценных бумаг. Это включает соблюдение требований к лицензированию, регистрации, раскрытию информации, управлению конфликтом интересов и защите прав клиентов.

–Повышение эффективности деятельности.

Система внутреннего контроля способствует повышению эффективности деятельности брокера за счёт оптимизации процессов, снижения издержек и улучшения качества услуг.

–Защита интересов клиентов. Система внутреннего контроля обеспечивает защиту интересов клиентов брокера, включая сохранность активов, конфиденциальность данных и разрешение споров.

Требования к системе внутреннего контроля устанавливаются Банком России с учётом характера и масштаба совершаемых операций, уровня и сочетания принимаемых рисков. Они включают следующие основные аспекты:

–Организационная структура. Брокер должен иметь чёткую организационную структуру, распределяющую обязанности и ответственность между подразделениями и сотрудниками.

–Процедуры контроля. Брокер должен разработать и внедрить процедуры контроля за совершением операций, ведением учёта и отчётности, а также соблюдением законодательства.

–Обучение и квалификация. Сотрудники брокера должны проходить обучение и повышать свою квалификацию в области внутреннего контроля, управления рисками и соблюдения законодательства.

–Аудит и мониторинг. Брокер должен проводить регулярные аудиты и мониторинг системы внутреннего контроля для выявления и устранения возможных нарушений.

–Реагирование на нарушения. В случае выявления нарушений брокер должен принимать меры по их устранению и предотвращению в будущем.

–Взаимодействие с регулятором. Брокер должен сотрудничать с регулятором в области внутреннего контроля и предоставлять ему необходимую информацию.

–Страхование ответственности. В некоторых случаях брокер может быть обязан страховать свою ответственность перед клиентами за убытки, вызванные нарушениями в системе внутреннего контроля.

–Сотрудничество с другими участниками рынка. Брокер должен взаимодействовать с другими профессиональными участниками рынка ценных бумаг для обмена опытом и лучшими практиками в области внутреннего контроля, например, он может:

1) Назначить внутреннего контролера или сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля) 2) Назначить внутреннего аудитора или сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего аудита) 3) Организовать систему управления рисками, которая должна соответствовать характеру и масштабу совершаемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков и содержать систему мониторинга рисков, обеспечивающую своевременное доведение необходимой информации до сведения органов управления профессионального участника рынка ценных бумаг, в соответствии с установленными Банком России.

Эти требования обусловлены необходимостью обеспечения надёжности и эффективности деятельности брокеров, а также защиты интересов инвесторов. Система управления рисками представляет собой комплекс мер, направленных на идентификацию, оценку и контроль рисков, связанных с деятельностью брокера. Она включает в себя следующие элементы:

–Идентификация рисков. Брокер должен идентифицировать все возможные риски, связанные с его деятельностью, включая финансовые, операционные, юридические, репутационные и другие риски.

–Оценка рисков. Брокер должен оценить вероятность возникновения каждого риска и его потенциальное влияние на деятельность компании.

–Контроль рисков. Брокер должен разработать и внедрить меры по снижению вероятности возникновения рисков и минимизации их последствий.

–Мониторинг рисков. Брокер должен осуществлять постоянный мониторинг рисков с целью своевременного выявления изменений в их уровне и принятия соответствующих мер. –Система мониторинга рисков. Система мониторинга рисков является частью системы управления рисками и обеспечивает своевременное доведение необходимой информации до сведения органов управления профессионального участника рынка ценных бумаг. Она позволяет брокеру оперативно реагировать на изменения в уровне рисков и принимать соответствующие меры. Основные функции системы мониторинга рисков:

–сбор и обработка данных о рисках; –анализ данных и выявление тенденций; –предоставление информации органам управления; –принятие мер по снижению рисков.

Брокер должен обеспечить своевременное доведение информации о рисках до сведения органов управления, чтобы они могли принять необходимые решения. Это может быть достигнуто путём использования информационных систем, регулярных отчётов и других методов. Принимать все разумные меры по выявлению конфликта интересов, который может возникнуть у этого профессионального участника рынка ценных бумаг, членов его органов управления, работников, лиц, действующих за его счет, отдельных его клиентов, контролирующих и подконтрольных лиц и его клиентов, управлению конфликтом интересов и предотвращению его реализации Конфликт интересов возникает, когда личная или профессиональная заинтересованность участника рынка противоречит интересам его клиента или контрагента. Например, конфликт интересов может возникнуть, если брокер имеет финансовую заинтересованность в определённой сделке, которую он предлагает клиенту. В этом случае интересы брокера могут противоречить интересам клиента, что может привести к недобросовестным действиям со стороны брокера.

Брокер обязан уведомлять клиента об общем характере и (или) источниках конфликта интересов до начала совершения юридических и (или) фактических действий в отношении имущества клиента. Уведомление клиента об общем характере и источниках конфликта интересов позволяет клиенту принять информированное решение о том, стоит ли совершать сделку с брокером [2]. Клиент может оценить риски, связанные с конфликтом интересов, и решить, готов ли он их принять.

Продолжая рассматривать правовую характеристику брокеров как профессиональных участников рынка ценных бумаг важно отметить не только требования, предъявляемые брокеру, но еще и права и обязанности. Права, которыми обладает брокер, позволяют ему выполнять свою основную функцию — посредничество между продавцом и покупателем на финансовом рынке, среди которых:

1. Совершать сделки с ценными бумагами в соответствии с поручениями клиентов (ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[3]). Брокер обязан исполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Брокер, действуя на основании договора поручения или комиссии, совершает сделки от имени и за счёт клиента (в первом случае) или от своего имени, но за счёт клиента (во втором случае). Это ключевая функция брокера на рынке ценных бумаг.

Брокер исполняет поручение клиента в случае, если выполнены все из перечисленных ниже условий:

–Поручение подано способом, установленным договором о брокерском обслуживании; –В случае, если поручении составлено соответственно форме, имеет реквизиты; –В случае, если поручение клиента имеет срок или срок уже наступил; –Отсутствуют основания для отказа в приёме и исполнении поручения, если такие основания установлены законодательством или иными локальными актами.

2. Осуществлять маржинальные сделки (сделки с использованием заёмных средств) (ст. 3, п. 4 ст. 3.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»[4], п. 5 Указания Банка России от 07.10.2014 № 3413-У «О порядке осуществления брокерской деятельности при совершении маржинальных сделок»[5]). Маржинальная торговля — это возможность совершать сделки на финансовом рынке, используя заёмные средства брокера. Она позволяет трейдерам открывать позиции, превышающие их собственные средства, что может привести к увеличению потенциальной прибыли, но также и к большим потерям.

Особенности маржинальной торговли:

–Использование кредитного плеча.

Брокер предоставляет трейдеру кредитное плечо, которое позволяет ему открыть позицию, превышающую его собственные средства. Это увеличивает потенциальную прибыль, но также повышает риски.

–Маржинальные требования.

Брокеры устанавливают маржинальные требования, которые определяют, какой процент от суммы сделки должен быть внесён трейдером в качестве собственных средств. Если уровень маржи падает ниже установленного уровня, брокер может потребовать внести дополнительные средства или закрыть часть позиций.

–Риски и потенциальная прибыль.

Маржинальная торговля увеличивает как потенциальную прибыль, так и риски. Трейдеры могут получить большую прибыль от успешных сделок, но также могут потерять больше денег при неудачных сделках.

–Ликвидация позиций.

Если уровень маржи опускается ниже минимально допустимого уровня, брокер может автоматически закрыть некоторые или все позиции трейдера (маржин-колл). Это может привести к потере части или всех средств трейдера.

Маржинальная торговля позволяет инвесторам использовать заемные средства для увеличения объема своих торговых операций. Брокеры, предоставляющие такие услуги, обязаны соблюдать строгие правила и нормативы, установленные регуляторами рынка ценных бумаг, чтобы обеспечить безопасность и защиту интересов клиентов.

3. Осуществлять операции с финансовыми инструментами, которые используются для управления рисками (ч. 4 ст. 3, ч. 5 ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Это право позволяет брокеру использовать различные финансовые инструменты для снижения рисков, связанных с инвестированием средств клиентов.

4. Получать вознаграждение за свою деятельность (ч. 1 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Размер вознаграждения устанавливается в договоре между брокером и клиентом.

Важно понимать, что право брокера на получение вознаграждения не является безусловным. Оно зависит от результатов работы и выполнения условий договора [6]. Если клиент не совершает никаких сделок или совершает их в недостаточном объёме, то и вознаграждение брокера будет меньше.

5. Доступ к информации о ценных бумагах и эмитентах, которая необходима для выполнения своих обязанностей (ст. 6 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», п. 2 ст. 51 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»[7]).

Эта норма обеспечивает брокерам доступ к важным данным, необходимым для принятия обоснованных инвестиционных решений.

Для выполнения своих обязанностей брокер должен иметь доступ к определённой информации о ценных бумагах и эмитентах. Эта информация включает в себя:

1) Сведения об эмитенте: полное и сокращённое наименование, адрес, основной государственный регистрационный номер, идентификационный номер налогоплательщика, сведения о лицензиях и другие данные, предусмотренные законодательством.

2) Данные о выпуске ценных бумаг: объём выпуска, номинальная стоимость, цена размещения, размер дохода, сроки и порядок выплаты дохода и т. д. 3) Прочую информацию: сведения об организаторах торговли, расчётно-клиринговых организациях, депозитариях, а также о других участниках рынка ценных бумаг. Доступ к этой информации обеспечивается через различные источники, такие как:

–официальные сайты государственных органов; –специализированные информационные системы; –базы данных профессиональных участников рынка ценных бумаг; –другие доступные ресурсы.

Важно отметить, что брокер обязан соблюдать конфиденциальность полученной информации и не допускать её неправомерного использования. Также он несёт ответственность за достоверность и полноту предоставляемых сведений.

6. Участвовать в системе внутреннего учёта и контроля в организации (п. 7.1 Положения Банка России от 27.07.2015 № 481-П). Это право даёт возможность брокерам эффективно управлять своими операциями и обеспечивать безопасность активов клиентов.

7. Самостоятельно определять цены и тарифы на свои услуги (ч. 4 ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Однако брокер должен учитывать рыночные условия и не устанавливать необоснованно высокие или низкие цены. 8. Принимать участие в собраниях органов управления эмитента, если брокер владеет не менее 10% голосующих акций (п. 2 ч. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Это право предоставляет брокерам возможность влиять на управление компаниями, акции которых они покупают или продают.

9. В случае наличия у брокера интереса, препятствующего осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных условиях, немедленно уведомить последнего о наличии такого интереса и предпринять все необходимые действия для устранения возникшего конфликта интересов (абз. 9 ч. 2 п. 3 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Это требование направлено на обеспечение прозрачности и честности операций брокеров.

Исходя из проведенного выше исследования, можно сделать следующие выводы, в результате которых брокер обязан:

1. Осуществлять деятельности в соответствии с законодательством (ст. 3 ФЗ № 39). Брокер обязан действовать в рамках действующего законодательства Российской Федерации, соблюдать требования регуляторов и выполнять свои обязательства перед клиентами. Эта обязанность подразумевает, что брокер должен действовать в рамках законов и нормативных актов, регулирующих рынок ценных бумаг. Это включает соблюдение требований регуляторов, таких как Банк России, и выполнение обязательств перед клиентами.

2. Предоставлять информации клиентам (ч. 1–2 ст. 6 ФЗ № 39). Брокер обязан предоставлять своим клиентам полную и достоверную информацию о состоянии рынка, финансовых инструментах и других аспектах, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг. Эта информация помогает клиентам принимать обоснованные решения. В локальных актах БКС банка эта обязанность прописана в п. 5.3.3. Регламента оказания брокерских услуг Акционерного общества «БКС Банк» 3. Соблюдать конфиденциальность (абз. 5 ст. 31 ФЗ № 39). Брокер не имеет права разглашать конфиденциальную информацию, полученную от клиентов, третьим лицам без согласия клиента. Это важно для защиты личных данных и финансовой информации клиентов.

4. Управлять рисками (указание Банка России от 18.07.2019 № 5176-У). Брокер обязан принимать меры по управлению рисками, связанными с осуществлением своей деятельности, чтобы минимизировать возможные убытки для клиентов и собственные риски, что помогает обеспечить стабильность и надёжность операций на рынке ценных бумаг. В локальных актах БКС банка эта обязанность прописана в п. 5.3.4.5., п. 5.3.9. Регламента оказания брокерских услуг Акционерного общества «БКС Банк» 5. Обеспечивать безопасность средств клиентов (гл. 7 ФЗ № 39, указание Банка России от 02.11.2023 № 6349-У[8]). Брокер несёт ответственность за сохранность денежных средств и ценных бумаг, принадлежащих клиентам, и обязан принимать все необходимые меры для обеспечения их безопасности.

6. Уплачивать налоги и сборы (Налоговый кодекс РФ[9]). Брокер, как налоговый агент, обязан удерживать и перечислять в бюджет налоги и сборы, связанные с операциями на рынке ценных бумаг, в соответствии с налоговым законодательством.

7. Раскрывать информацию (Положение Банка России от 30.12.2014 № 454-П[10]). Брокер обязан раскрывать информацию о своей деятельности, финансовом положении и рисках, связанных с инвестированием в ценные бумаги, в порядке, установленном законодательством. Прозрачность информации важна для принятия информированных решений инвесторами. Раскрытие информации в БКС Банк осуществляется на официальном сайте путем публикации документов. Дата раскрытия информации 21.02.2022. Период актуальности с 17.02.2022 по настоящее время.

8. Страховать ответственность (ст. 51.5 ФЗ № 39[11]). В некоторых случаях брокер может быть обязан страховать свою ответственность перед клиентами за убытки, возникшие в результате его действий или бездействия, что защищает интересы клиентов в случае финансовых потерь из-за ошибок брокера.